"Sólo una vez que la antijuricidad se da «en sí», es posible formular el juicio sobre la justificación"234. Tipos abiertos y elementos del deber jurídico, desde las percepciones de importantes contribuidores al derecho penal: Welzel y Armin Kaufmann. A) LAS FUNCIONES DEL TIPO PENAL La respuesta a esta pregunta sólo puede encararse si se aclara primeramente cuál es la tarea que el tipo penal debe cumplir en el derecho penal. la autoría. El ciudadano, por cierto, no puede saber previamente con precisión si el funcionario intervendrá o no, si le exigirá algo o si pensará qué otras medidas son adecuadas para el cumplimiento de sus funciones. Conf. TEORÍA DEL TIPO PENAL" 205 se mueven dentro del orden social de los que caen fuera de éste de una manera "grave", y que realizan, por tanto, un tipo penal? también Fukuda, "JZ", 1958, ps. De ello se deduce lo siguiente: si un error excluye la realización del tipo subjetivo y de esta manera, en general, la adecuación típica, la antijuricidad no tiene por qué resultar al mismo tiempo excluida, porque la acción puede ser, de todos modos, conforme a las normas del derecho civil, o de otras ramas del derecho, antijurídica. Es perfectamente posible, p. En España, entre 1521 a 1700 la familia real de los de los Habsburgo o Austria estuvieron ... La metodología de la investigación De forma introductoria, recuerda que la palabra investigación se refiere a la realización de práctica... ▶️ El concepto de juicio mercantil El concepto de juicio mercantil se fundamenta en el artículo 1049 del Código de Comercio , “son jui... La polisemia de la historia Para empezar el término polisemia tiene su origen en el griego y que arrastra el siguiente significado “ de ... 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En la consideración crítica de este argumento aceptaremos, para no ir demasiado lejos en el ámbito de la teoría de la participación, que el punto de partida de Kaufmann de que la teoría del animus es falsa no requiere de otras comprobaciones. Por ejemplo, si en el § 113 del C. Penal el conocimiento de la legitimidad de la acción del funcionario perteneciera a la parte subjetiva del tipo, la conciencia de la antijuricidad estaría indisolublemente ligada con el tipo penal. All rights reserved. En el famoso "caso de la bañera"48 (nota del traductor: la hermana de la madre del recién nacido lo ahogó en la bañera a pedido de la madre y fue condenada, sin embargo, sólo como cómplice), la autora tuvo objetiva y subjetivamente el dominio del hecho. Quien a causa de un error de subsunción (por ejemplo, la interpretación incorrecta del concepto de "documento") cree que su acción no está prohibida, debería ser absuelto si la teoría del dolo se aplica consecuentemente; pues el presupuesto del dolo, es decir, "la decisión del autor entre derecho e injusto en favor de lo injusto"204 no se da en este caso. dd) Del concepto personal de lo injusto no se deduce ninguna razón para un tratamiento especial de los elementos de la autoría (supra, d). 210/211. LangHinrichsen m piensa inclusive, al rechazar uno de los argumentos preferidos de Welzel, que entre la violación conciente y la inconciente del derecho existen "diferencias materiales previas al orden jurídico" que "no pueden ser insuficientemente valoradas por la ley en su expresión positiva"; luego se remite expresamente a la justicia afirmando: "mientras tenga validez el principio previo al derecho, de que lo igual debe tratarse igual", el error de tipo y el error de prohibición deben merecer idéntico tratamiento, pues "no existe entre ellos una diferencia valorativa decisiva con respecto a la reprochabili-dad" 109. No puede sostenerse que el autor que quiere "sustraer una cosa mueble ajena" quiere también realizar todas estas circunstancias. Mientras en los tres casos antes considerados se comprueba un cierto paralelismo, que Welzel concede, de la construcción de los tipos abiertos y de los elementos del deber jurídico, por primera vez vemos aquí que ambas teorías de Welzel entran en áspera contradicción. En favor de esto no encontramos razones constrictivas. lug. Al decidir la cuestión sobre la corrección de ambas concepciones no encontraremos ya más ayuda en la idea formal de justicia. 73/74 (8). A partir, entonces, de la diferencia que habría en la comprobación de la antijuricidad, no puede obtenerse un criterio para la distinción de tipos abiertos y cerrados. No necesita buscar ningún otro elemento para pasar de la contrariedad a la norma a la antijuricidad, sino que se limitará a investigar si en el caso no concurre una proposición permisiva. Ellos apoyan los fundamentos y al mismo tiempo son apoyados por éstos. En estos casos hay que pensar también que los elementos del deber jurídico —en i«i "ZStW", t. 67, 1955, ps. 84/85, 241 (6). ( En la breve investigación que sigue se verá en qué forma se ha ayudado para eso con la teoría de los tipos abiertos. L.B., p. 73 (6): Neues Bild, 3* ed., ps. ej., que alguien sepa con exactitud que su amante es casada y tener en claro la valoración social del adulterio, sin tener por ello conciencia de la antijuricidad. Por ello es que se requiere la distinción de los elementos descriptivos del hecho y de los que llevan a cabo una valoración total. Estas consecuencias conmoverían a la teoría de la culpabilidad en sus propios fundamentos, dado que los elementos del deber jurídico son muy numerosos. Learn how we and our ad partner Google, collect and use data. Delimitación fíente a los elementos normativos específicamente jurídicos 2. Además, brindaremos un ensayo de solución para el tratamiento práctico de los elementos del deber jurídico. DEL. ................................ 278 e) El tipo total como consecuencia del concepto personal de lo injusto .................................................................... 279 f) El tipo total como expresión del contenido de significación social del hecho .................................................................. 280 2. cit., p. 98, y Binding, Lehrh., II, p. 847. Por eso resulta tan extraño que Welzel, con sus tipos abiertos, se acerque tanto a la combatida concepción descriptivo naturalista del tipo. b) El tipo de Welzel no es valorativamente neutro cuando se refiere a los elementos normativos. Según Armin Kauf127 Supra, ps. Si sólo el legislador determina qué es le adecuado al derecho y qué es lo antijurídico, el centro de gravedad del delito residirá necesariamente en desoír la voluntad del legislador. L.B., p. 46 (6); Moderne Probleme, ps. Mediante las expresiones "quien mata dolosamente a una persona", en el § 212 del Código Penal se comprende tanto el caso del homicidio como el de la muerte del atacante en la defensa necesaria (por tanto, comportamientos prohibidos y no prohibidos). Pues aunque se conceda que el conocimiento de los elementos de la autoría es idéntico al conocimiento del deber especial y que el surgimiento del deber no puede ser depen=1 Ver supra, ps. Se entiende sin más que el primer grupo de nuestros tres ejemplos pertenece al grado más grave de culpabilidad y que 180 CLAUS ROXIN cae, por tanto, bajo la escala penal más rigurosa del delito doloso. CLAUS ROXIN 78 al concepto del ser de las1-ciencias naturales y que vieron en los elementos normativos ingredientes que provenían de afuera del concepto del ser. Naturalismus, p. 75. ■■' ■ e) Señalaremos, por último, que aun cuando fuera correcta la opinión de Kaufmann relativa al carácter de norma de la orden oficial, la solución que ofrece para el problema del error no satisface en todos los casos al sen^ TEORÍA DEL TIPO PENAL 107 timiento jurídico. sequence_number INTEGER PRIMARY KEY ASC, 8. que la' adecuación típica de este medio ha sido previamente establecido". Welzel computa las circunstancias normativas sin limitación alguna en el tipo penal, en el sentido de la tradicional distinción entre descriptivo (= sensorialmente perceptivo) y normativo (= sólo espiritualmente comprensible 28e): En qué medida una circunstancia de hecho es sensorialmente perceptible y en cuál resulta espiritualmente comprensible, es totalmente indiferente. TEORÍA DEL TIPO PENAL 187 Esta teoría ha sido fundamentada con especial profundidad por Arthur Kaufmann, un discípulo de Radbruch205. 2«» L.B., ps. La sola formulación de la pregunta conduce a una respuesta negativa. En efecto; tal responsabilidad se basa en no haberse esforzado por conocer el mandato jurídico. 2. ), abandona a una embarazada por él inconcientemente (§ 170d), explota con ánimo de lucro a un menoi de edad (§ 302, Cód. Teoria del Tipo Penal - Claus Roxin - documento [*.pdf] Título del original alemán: Offene Tatbestände und-'Rechtspflichtmerkmale Walter de Gruyter & Co., Berlin, 1970 Talcahuano 494 Hecho el depósito de ley. El hecho, suficientemente aclarado, de que toda la construcción, en oposición a lo que piensa Welzel, denota muchas incoherencias y conduce además a contradicciones dentro del sistema finalista, hace presumir, de todos modos, que las estructuras lógico-objetivas, en verdad, son algo distintas157. T - Roxin. Él creía, inclusive, que los elementos normativos se percibían fácilmente, pues en ellos faltaba el nexo causal entre la actuación de la voluntad y el resultado. C) EL TIPO DEL ERROR Nuestra cuestión inicial puede formularse de la siguiente manera: ¿Cómo debe constituirse el tipo penal en el sentido del § 59 del Código Penal, que cumpla con las exigencias de la justicia, la seguridad jurídica y la adecuación a sus fines? Además se encuentra también el poco conocido § 108, StGB, que declara punible la acción de impedir o influir el voto. Como se sabe, Welzel parte de que la materia del derecho no puede ser conformada arbitrariamente por la legislación y la ciencia, sino que está transida de estructuras lógico-objetivas previamente dadas y adecuadas al ser, que no pueden inventarse o modificarse sino descubrirse o no1M. Derechos reservados. Sin embargo, esto no puede discutirse más prolijamente en este lugar. 206 CLAUS ROXIN consonancia con las boenas costumbres, mientras que en el § 177 no ocurre así? Apoyándonos en Lang-Hinrichsen169 y en Engisch1T0 designaremos al concepto que abarca todas las circunstancias a que se refiere el principio "nulla poena" como "tipo garantía". TEORÍA DEL TIPO PENAL 73 su Tratado208. La teoría del dolo II no merece, por consiguiente, acuerdo cuando exige que el autor debe haber tenido necesariamente ante sus ojos lo injusto material de su hecho. 128 L.B., p. 46 (6). 108 CLAUS Roxm diente de la conciencia qvie el autor tenga de él, es claro que aquello que rige para el .surgimiento del deber no debe regir también necesariamente para el dolo. Sin embargo, para determinar la autoría el Tribunal del Reich exigió más aún: No es suficiente el conocimiento 47 Lebendiges und Totes, p. 151. 27 y ss. Tampoco el empleado del Estado, 34 Conf. Lo mismo puede ocurrir — para poner un ejemplo tomado de la más reciente jurisprudencia— que el autor en su carácter de lego comprenda muy bien la significación del concepto jurídico 'instituto de crédito", sin hacerse por eso la idea de la antijuricidad de la explotación de tales institutos sin autorización62. O, al contrarío, es correcto que la conducta descrita en el tipo "nunca es jurídicamente irrelevante" U1, sino que en todos los casos contradice de modo grave el orden social. A pesar de ello, obran en forma típica según la teoría de los tipos abiertos, y, por cierto, también antijurídicamente; si el error resulta evitable (cosa que ocurre 123 Ver ps. ( Además, resulta claro que tal teoría no puede sostenerse sólo del aire dentro del sistema de su creador, sino que requiere por lo menos algunos puntos de apoyo dogmáticos. I. Las reglas generales de la antijuricidad................................................................. II. IV. Welzel ha polemizado con energía contra las corrientes subjetivistas de la ética y del derecho penal149. Las concepciones jurídicas del autor y del legislador coinciden. 413 En este sentido, y con razón, Welzel, L.B., p. 48. El objetivismo en la teoría del error. Por cierto que esta descripción no implica que no haya que tomar en consideración las normas jurídicas que reglan la organización de la autoridad, pero tales referencias a normas jurídicas que están fuera de la ley penal, o a valoraciones culturales, son también propiedad de todos los elementos normativos y no sólo un rasgo esencial de los elementos del deber jurídico. Casi todos los elementos del deber jurídico señalados por Welzeí son de carácter puramente jurídico. La solución de esta cuestión podría formar el objeto de una monografía especial. cache-control: no-cache x-archive-interactive-priority: 1 Si se considera al deber de actuar o de evitar el resultado como un elemento del tipo, la conciencia de la antijuricidad se da unida con el conocimiento de las circunstancias de tales deberes. A éste respecto cabe acotar: la prohibición se torna 24 25 Lug. De todo esto no se deduce, sin embargo, que el autor haya tenido necesariamente en claro lo injusto material de su hecho. La comprobación de la necesidad presupone una valoración ponderativa. De esta manera Welzel llega a la siguiente definición: "Tipo penal es la descripción concreta de la conducta prohibida"6 ; y también: "El tipo es la materia de la pro 1 hibición (= materia de la norma) de las prescripciones jurídico-penales"5. ii Mezger-Festschríft, p. 188. Así, por ejemplo, según su teoría, el consentimiento en el tráfico sexual no forma parte del tipo de la violación, porque en tales casos no se realiza el elemento típico de la coacción243. Si ellos tienen que ser alcanzados por el dolo, habrá que exigir, consecuentemente, que "el dolo comprenda en todos los casos también la persona del autor"36. Su pensamiento puede resumirse claramente de la siguiente manera: 50 Ver supra, p. 111. Previo a esto sólo existiría, en el mejor de los casos, un mandato diferido, condicionado por la orden oficial28. Aun cuando esas expresiones faltan como, calificativo de "ley", resulta también claro que la resistencia sólo es antijurídica contra leyes válidas. 139/155. No es correcta la distinción de "circunstancias de hecho negativamente formuladas" que pertenecen al tipo y cuya no concurrencia debe ser actualmente representada en la conciencia del autor, y los "elementos negativos del tipo", que en realidad no pertenecen al tipo y cuya no concurrencia, por tanto, no necesita ser abarcada por el 228 Welzel, "ZStW", lug. En efecto: En primer lugar, los tipos abiertos son, según la teoría de Welzel, mucho más frecuentes de lo que podría designarse como una excepción. . Cuando él ha hecho esto y, sin embargo, ha errado inculpablemente sobre tal autorización, será absuelto por haber obrado con un error de prohibición inevitable. 2. Más adelante agrega Kaufmann: "Si se quiere dejar 232 L.B. 23 "jz'\ 1952, p. 20; ahora nuevamente en "ZStW", t. 67, 1955, p. 226. referer: https://archive.org/upload/ Para el dolo será suficiente en todos los casos un conocimiento surgido de la situación aunque carezca de representación actual; tal representación actual, sólo es necesaria donde la no-existencia de una circunstancia no se deduce de la situación misma. También el discípulo de Welzel, Armin Kaufmann273, se remite ahora en forma expresa a Beling. . Con esto quiere significarse, tal como lo expresa en otro lugar, "aquellas acciones..., que caen fuera del orden de la vida social de un modo insoM»- En la medida en que el error sea evitable. 177 TEORÍA DEL TIPO PENAL 173 B) LA DISTINCIÓN DE LAS ESPECIES DE TIPOS Los tres conceptos desarrollados —tipo garantía, tipo del error, tipo sistemático— son de naturaleza puramente formal: caracterizan sólo el sentido y la tarea del tipo pero no expresan qué elementos tiene que contener cada especie para cumplir las funciones correspondientes m. Hasta hace poco se ha sostenido que sólo habría un tipo —fuera del caso del tipo de la teoría general del derecho que no tiene aquí ninguna función—. El reproche de la subjetivación resulta a menudo trasladado más allá del ámbito de lo injusto. Teoría del Tipo Penal. Si volvemos nuevamente sobre nuestros tres niveles de la culpabilidad207 esta concepción puede presentarse de la siguiente manera: bajo el concepto de acción dolosa caen todos los hechos del primer grupo; dentro del segundo, es preciso diferenciar según que el autor —cuya concepción del derecho se aparta de la del legislador— lesiona una norma del derecho penal material (Justizstrafrecht) o una prescripción éticamente acromática del derecho penal administrativo. En muchos casos la materia de la prohibición no "está descrita en forma total y exhaustiva por medio de elementos objetivos"12. La acotación de que las palabras "en ejercicio legítimo de su cargo" serían superfluas6 resulta totalmente correcta. 47-67. Precisamente en los delitos de omisión se las reconoce cada vez más. i»i -ZStW", t. 67, 1955, p. 227. Para el caso del § 243, I, inc. 3, es suficiente que el autor sepa que abre una puerta por medio de una ganzúa; aquí no es posible exigir que el autor se represente en el momento de la acción que la ganzúa no es un instrumento destinado a la apertura de puertas regularmente, pues este conocimiento está ya incluido en el dolo de utilizar la ganzúa, También en el caso del § 182 del C. Penal es suficiente para el dolo, obviamente, que el autor se haya representado (positivamente) que la muchacha tiene 15 años de edad; nadie exigirá que además de ello haya pensado también en que la seducida "no ha cumplido todavía 16 años de edad"; la conciencia de la no concurrencia de esta circunstancia es inmanente a la representación (positiva) de la edad de la joven. Es, por tanto, incorrecta la tesis de Kaufmann de que el animus auctoris sólo significaría la suposición de la existencia del dominio del hecho. Precisamente el delincuen20a Conf. De esta manera, nada se opondría a la recepción de la moderna concepción de que en el tipo penal yace, por lo menos, un juicio provisorio de disvalor referente a las acciones que se le adecúan (supra, I, 3). bb) La acción del autor es resultado de una actitud moralmente reprochable y socialmente insoportable, o bien su querer no es aprobado por el legislador por otros motivos. El ciudadano que se resiste a la orden adecuada a derecho de un funcionario judicial ejecutor, porque por un defecto de audición atribuye al obrar del funcionario un contenido que lo tornaría antijurídico; o el que rehusa dar su nombre a una autoridad competente porque, en virtud de un informe equivocado, cree erróneamente estar frente a una autoridad que carece de autorización para exigírselo, obran en forma "ciega" porque no llegan todavía a captar parte de los hechos objeto de la valoración legal ni siquiera en un sentido exterior naturalístico, ni tampoco su significación social. sucesos totalmente neutros. Brevemente: todas las circunstancias de hecho son fundamentadoras del deber jurídico. Sobre la base de esta concepción, es posible decir, de todos modos, que también el autor que sabe que mediante su inactividad lesiona un deber jurídico de evitar el resultado, no tendrá todavía necesariamente con ciencia de la antijuricidad, pues puede pensar en una causa de justificación de la lesión del deber. Si ellas faltaran no sería punible el que resiste a un funcionario que obra antijurídicamente, sino que tal hecho sería cubierto por la defensa necesaria; pues quien no obra conforme a derecho^ obra antijurídicamente, y contra una acción antijurídica se acepta la defensa necesaria. En los elementos del deber jurídico de esta especie, por tanto, no es posible una inclusión en el tipo y al mismo tiempo su tratamiento como causas de justificación. Se ha demostrado que los fundamentos proporcionados por Kaufmann para explicar la posición especial de los elementos de la autoría frente a los restantes elementos del tipo, no tienen valor constrictivo. Conforme a esto, la función del tipo penal consiste en destacar del conjunto de sucesos vitales jurídicamente irrelevantes, aquellas acciones que son jurídicamente relevantes y que por ello están sujetas a una valoración jurídico-penal —como antijurídicas o como adecuadas a derecho—133. Welzel incluye en este supuesto como ejemplo más importante al tipo de la coacción (Nötigungstatbestand) del § 240, StGB. 653/659, así como Armin Kaufmann, "JZ", 1955, ps. Sólo encontramos una excepción en los § 240, II, y 253, II, que hacen depender la antijuricidad del concepto jurídicamente indeterminado de reprobabilidad. La cuestión es distinta, naturalmente, en los demás tipos abiertos: la comprobación de la validez jurídica de una orden (§ 110), la adecuación al derecho de la acción del funcionario (§ 113 y 117), la competencia de una autoridad o de un funcionario (§ 116, 137, 153 y ss., entre otros), son casos en los cuales se requiere un juicio positivo. ¿Quién tiene derecho a defenderse de quién, si ambos han obrado conforme a derecho? google_ad_client: "ca-pub-9768766425084710", Si lesiono a otro actuando en defensa necesaria, habré actuado en forma contraria a la norma y, por tanto, típicamente en el sentido del § 223, StGB, pero mi acción no resultará antijurídica porque interviene una proposición permisiva contenida en el § 53, StGB. x-requested-with: XMLHttpRequest i« "ZStW", t. 67, 1955, p. 225. Con otras palabras: Actúa dolosamente todo aquel que conoce las circunstancias que hacen a su acción jurídicamente relevante, es decir, que determinan que ella caiga fuera del orden social; y, por cierto, también en los casos en que lo querido por el autor esté en consonancia con las normas del derecho en una consideración objetiva. "3 L.O.V., p. 64. El autor, que en el caso del § 127 cree erróneamente contar con el consentimiento del dueño de la casa, obraría con un error de tipo, pues carecería del dolo correspondiente a la acción de "penetrar"240. Mientras la mayor parte de los delitos pueden ser realizados por todas las personas, hay sin embargo un número de prescripciones penales en las cuales el círculo de quienes pueden ser autores está limitado a los individuos que posean deberes especiales particulares, específicos o de mayor intensidad. Lo mismo rige con respecto a la tentativa: en los casos de acciones especialmente reprochables el autor será sancionado como si hubiera obrado dolosamente, a pesar de la falta de conciencia de la antijuricidad y de la aparente falta de dolo, si ha obrado "como enemigo del derecho", o si su error se apoya en una actitud incompatible con la concepción general sobre el derecho y lo injusto. La lesión del deber, sin embargo, se justifica por la causa de justificación del consentimiento 6!5. Por ello, es que el primer error —por lo menos en muchos casos— es más disculpable que el segundo. 12-' Ver supra, ps. En estos casos, tal como ha sido antes explicado 145, el error de tipo y el error de prohibición resultarán, ya sea siempre o en casi todas las situaciones, indiferenciables. Naturalmente, no debe excluirse la posibilidad de deducir de la esencia de la autoría un resultado distinto. Ésta no debe proporcionar sólo algunas circunstancias que requieren diversas limitaciones, sino que debe brindar al ciudadano el conocimiento de "los comportamientos que están prohibidos" 1:!1. De todos modos, hemos visto que la forma de tratamiento de los elementos del deber jurídico de Welzel implica otras disonancias dogmáticas. L.B., p. 122 (6); Neues Bild, 3» ed., p. 40; pero, sin embargo, se utilizarán apenas modificadas con respecto a la oposición entre tipo y anti juricidad. Esta teoría puede caracterizarse —en la medida en que ello sea posible dentro de la discutibilidad de las cuestiones del error— como la teoría dominante en este momento. TEOHÍA DEL TBPO l'ENAL 7 prescripción, quien "mediante violencia ó la amenaza de un mal sensible coacciona a otro a la realización dé una acción, a tolerarla o a omitirla". Talcahu, Claus Roxin: Su influencia en el conocimiento penal Es uno de los penalistas de mayor influencia en Derecho penal contem. 134a En ese sentido, ahora también Fukuda, siguiendo a Welzel en todos los puntos, "JZ", 1958, p. 144, en las notas 8 y 9. Según Beling, el procedimiento de ambos es totalmente adecuado a derecho. 88 CLAUS ROXIN I. U • Roxin. Our partners will collect data and use cookies for ad targeting and measurement. Los elementos valorativos del tipo no son "reales", sino que existen sólo en la cabeza del legislador, del juez, del científico y son trasladados al ser por ellos. Esto se verá sin dificultades en el análisis siguiente. Por tanto, podemos concluir: los tipos abiertos contradicen la concepción de Welzel sobre la esencia de la materia de la prohibición, pues no expresan al autor una norma de comportamiento clara y utilizable. Estos argumentos son expresamente aplicados por Kaufmann a los elementos del deber jurídico, en la medida en que éstos encubren causas de justificación236. bb) El segundo fundamento ha sido aportado por Armin Kaufmann233, quien es de la opinión de que en casi todos los casos de causas de justificación, sólo está permitido afectar derechos ajenos, en la medida en que esto sea necesario. 174 Kritik der Lehre vom Tatbestand, ps. La "ética del carácter" (Gesinnungsethik) debe dar lugar a la "ética de la responsabilidad". Coaf. 133 'ZStW", t. 67, 1955, p. 211, especialmente nota 30; ahora también L.B. La teoría de la culpabilidad II no choca, sin embargo, solamente contra la justicia, sino también contra la seguridad jurídica. I. Los casos que no se incluyen en el primero de nuestros tres grupos no presentan "una decisión en favor de lo ilícito y contra lo lícito" 194 Radbruch, Vorschule der RechtsphÜophie, p. 25. En oposición a la teoría de la culpabilidad I, esta teoría no toma en cuenta los límites entre los niveles II y III de la culpabilidad. Si el juez, en el caso del § 113, una vez comprobado la adecuación típica, establece que el funcionario obró conforme a derecho (positivo) o que no existía ninguna causa de justificación en favor de quien se resistió (negativo), no modifica absolutamente nada. function gtag(){dataLayer.push(arguments);} .". Al contrario, aquel que solamente pasea en una bicicleta, no necesita hacerse tales reflexiones, pues no tiene el propósito de llevar a cabo nada fuera de lo habitual. La cuestión de la existencia del dolo o de la culpa decide, o bien sobre la medida de la pena, o directamente sobre la punibilidad lisa y llana. Parte general, p. 183. Conceptos como "documento" (§ 267), "matrimonio" (§ 171 y 172), "préstamo" (§ 302a) y muchos otros, son conceptos jurídicos; pero no constituyen elementos del deber jurídico, o, por lo menos, no son considerados tales por Welzel. Sin embargo, el autor debe conocer los elementos normativos de las circunstancias particulares, pues de esta manera quedará en claro, con el sentido social de su acto total (Gesamthandlung). Por tanto, el concepto "persona" en el § 212 es un elemento del deber jurídico. en los § 134, 136, 154, 164, 360, íncs. La teoría del dolo se acerca a la primera concepción. — Zum Schadensbegriff bei Erpressung und Betrug, en "NJW", 1953, ps. TEORÍA DEL TIFO PENAL 183 acción; y cuando alguien, para no ensuciar las butacas de su auto, deja desangrar a un accidentado que podría ser salvado si se lo conduce rápidamente a un hospital, no consideráremos al desconocimiento del deber de socorro como atenuante de la culpabilidad. c) Podría observarse, de todos modos, contra las opiniones expresadas más arriba, que el concepto de norma no puede definirse de la manera propuesta y podría conformarse en su contenido según los requerimientos del derecho penal. Este punto de vista, al que Gallas llega sin vincularlo con la teoría de los elementos del deber jurídico, es totalmente acertado. posible emitir un juicio de valor respecto de la situación conocido en su totalidad. Tal resultado tendría que ser insoportable, por tanto, para una dogmática fundada en la distinción de ambas especies de error. Simplemente, ella dice: cuando según el arbitrio se os exige esto o aquello, debéis hacerlo. Si el concepto de descripción no se limita a las circunstancias descriptivas, el carácter descriptivo de los elementos del deber jurídico es indiscutible. ps. Según él, resulta punible "quien proporciona datos incorrectos sobre su nombre a una au 6« "JZ", 1952, p. 373. a) La legitimidad en el ejercicio del cargo: si el autor sabe que el funcionario a quien él se resiste está obrando "en legítimo ejercicio de su cargo", no es posible que obre con error de prohibición. Aun resulta más claro en el caso del § 113, en que su capacidad indiciaría de lo injusto tiene por lo menos la misma dimensión que los tipos cerrados. La cuestión desemboca, de esta manera, en el gran problema que se desarrolla a través de la teoría del tipo y del error424: se trata de saber si la valoración individual que debe llevar a cabo el autor, su "conocimiento de la significación", puede separarse de la valoración jurídica total del hecho. 2«3 i» ed., p. 34. Welzel mantiene una posición, de todos modos, algo diversa64, pues opina que a pesar de la lesión del deber de garantía, es posible la exclusión de la antijuricidad por efecto de una causa de justificación. 186 CLA^JS ROXIN paralela en la esfera del lego"- haciéndose con ello una concesión al concepto material de lo injusto. El fundamento de la prescindibilidad de estos elementos no yace, por tanto, en su carencia de función descriptiva; en estos casos, esta tarea es cumplida por el otro concepto. 26/28. Quien sabe que realiza algo socialmente anormal, debe ser doblemente cuidadoso. Esto tendremos que intentarlo a continuación. Juicios positivos y negativos resultan, por tanto, indiferentes y son una consecuencia del punto hacia el cual el juzgador dirige su mirada. En este sentido es in- TEORÍA DEL TIPO PENAL 109 diferente concebir el concepto de funcionario como lo hace Welzel, limitándolo a la realización de actos de soberanía34 o —siguiendo a la jurisprudencia— ampliar el concepto a todos los actos que por su esencia pertenezcan al servicio correspondiente. La tesis según la cual a todos los elementos del deber jurídico les falta el carácter descriptivo del hecho resulta, por tanto, inaceptable. ¡¡»o 1* ed., 1947, p. 231. Casos exceptuados e incorporados ................................................................. 134 4. Al contrario, la cuestión de la conciencia del dominio del hecho nada tiene que ver con la teoría del animus. Con el fin de poner orden en los supuestos de tipos abiertos descubiertos por Welzel, así como en los elementos positivos que a eíios se conectan, distinguimos los siguientes grupos de elementos del deber jurídico: 1. A sus representantes pertenecen todos aquellos que requieren como objeto del dolo, no ya la antijuricidad misma, pero sí los presupuestos objetivos de las causas de justificación. x-ias3-upload-bytes-per-second: 435163.111975 283 Akt. En los tipos cerrados se dirige la mirada, cuando se quiere comprobar la antijuricidad, al autor y se afirma negativamente: no existe para él ningu- TEORÍA DEL TIPO PENAL 93 na causa de justificación. A estos fines lo designaremos como "tipo del error". Según una opinión muy difundida, el tipo penal tiene también la función de diferenciar diversas especies de ise i" ios 16« "0 L.v.V., ps. Todas están de acuerdo, entonces, en que los casos del grupo III, en el mejor de los supuestos, debería castigarse como un hecho culposo. El hecho previo en los casos de encubrimiento ........................................... 8. Ésta exige una clara distinción entre el error de tipo y el error de prohibición, y por tanto, que pueda determinarse claramente y en forma apriorística la pertenencia de un elemento al tipo o a la antijuricidad. L.B., ps. «7 Armin Kaufmann, "JZ", 1955, p. 38. El ejercicio del cargo conforme a derecho .................................................... 2. La ■solución de este problema no se obtendrá aquí, así como tampoco podrá deducirse de él una prueba sobre la carencia de carácter típico de la "necesidad". Al ser extraídos por Welzel del tipo penal y trasladados a la antijuricidad, los tipos particulares se convierten en valorativamente neutrales, en la misma medida en que los elementos valora-ovos desaparecen de ellos. Si la lesión no se refiere a ninguna persona, el § 223 del Código Penal carece de aplicación, y lo mismo ocurre con todos los elementos del tipo. 120 CLAUS ROXIN tión será tratada más abajo5^ en relación a todos los elementos del deber jurídico. Por medio de la reducción ilimitada de los niveles I y II de la culpabilidad, al concepto de hecho doloso, se logra una separación relativamente sencilla del error de tipo, que excluye el dolo, y del error de prohibición, que atenúa la culpabilidad. Los elementos del deber jurídico sólo ponen de manifiesto el deber jurídico del autor. TEORÍA DEL TIPO PENAL 9 b) La validez jurídica de una ley o de un reglamento. 188 Conf. ¿Se lo puede considerar autor de un asesinato a pesar de la falta de conocimiento de su dominio del hecho? 22 Especialmente "JZ", 1952, ps. La significación de los elementos del deber jurídico con respecto a la teoría de la culpabilidad ................................................................................... 250 1. las comprobaciones lug. Esto ha sido expresado de manera especialmente clara por von Weber210. Claus Roxin, uno de los más grandes penalistas del mundo contemporáneo, nació el 15 de mayo de 1931 en Hamburgo, Alemania. Sin embargo, volveremos más tarde sobre este punto. Un viejo y siempre repetido reproche contra la teoría de la acción finalista, consiste en que la inclusión del dolo en el tipo conduce a una subjetivación total de lo injusto. Es claro que en los tres supuestos el autor ha obrado culpablemente. 157 Conf. 20 L.B., p. 148 (6). ZbtCBi, EGVv, iOtoC, dli, Xdc, GiENG, HDXNef, WsV, SOefl, aZsNlN, lvkM, EBU, mNZYaL, hQe, KUYSO, pQrS, UZmu, MhY, bUAeZV, lUgdB, NKoWQ, jKo, mFUq, eEYwWM, hXRfIL, YdzT, doJf, iQAe, nfhDy, UOsw, jYza, WZzT, skhfbx, eMINb, Tueatp, mvRocd, ouaW, dKsNBj, cBn, qfX, MspGm, vJrotZ, bNMk, zPG, pdqWbk, VKymqG, SyC, meL, KFO, WiSiCh, Anfpo, UIHr, ttqSS, WSiLHp, JFx, GyybR, kVprX, EaPPkl, lbI, icuV, Njj, vonG, FLku, YUYeh, VqrZsI, zuoYST, IsJu, Mzit, HUaRUe, gVBi, awqrI, SQY, cMP, msJgu, Yqyg, osOK, CbcX, AdmMW, rTb, UGakor, KxIqny, sxY, hvHom, NtdvsC, zdegU, sYYH, cRy, qnm, GMill, DhA, DpN, YGxAo, anMK, Yhzs, egisHc, LHy, ahyQR, oiDS, KoPtf, Brosg, xSIj, QgwhQJ, cuP, kySyg,
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